Напишите нам, мы в онлайне!

O'zbekcha Русский English



 

 

Апрель 23, 2017 (обновлен)


 

КАК СОСТАВИТЬ ДОГОВОР И НЕ ЗАПУТАТЬСЯ

 

По большому счёту название не играет большого значения. Контракт это или договор – всё означает вступление в соглашение с определёнными обязательствами. Последствия которого повлияют на имущественные отношения сторон и установят порядок встречных взаимных действий.         

Ну, итак для начала. Первое, что нужно вообще знать про договор, это то, что его общие условия уже регулируются нормами законодательства, как в случае с розничными продажами в магазинах или услугами перевозки, где выдача чека, жетона или билета являються достаточными для признания заключения сделки. Но не всё так просто, как хочется.

По ст. 108 Гражданского кодекса РУз (ГК РУз) мы вынуждены заключить письменный договор, если сумма сделки между вами и вашим человечком превысит 1 497 750 сум (10 размеров мрзп) и нет подтверждающих документов сделки. Или, когда вы заключаете договор с юридическим лицом – организацией.  

Про договора требующие нотариального заверения и гос регистрации мы вовсе отмолчимся. Потому что, соблюдение письменной формы в этих случаях само тычет своей невежливой очевидностью в лицо. К примеру, сделки с земельными участками и другим недвижимым имуществом (отчуждение, ипотека, долгосрочная аренда, принятие наследства и др.) или сделки с автомототранспортными средствами подлежат государственной регистрации органами кадастра и нотариата. И устная форма тут не прокатит.

Или бывает такое, когда соблюдение письменной формы, несмотря на ограничитель до 10 мрзп напрямую истребуется отдельными видами сделок. Скажем,  договор аренды на срок более одного года, должен быть заключен в письменной форме, независимо от суммы.

Хош не хош, а договорчик то готовить придётся, чтобы доказать потом куда ушли деньги. Но в тех обязательных случаях «поварами» у вас будут нотариусы, у которых припасён килограмм другой утверждённых шаблонов договорных рецептов. В остальном вам придёться пенять только на себя и попоэтичнее составлять текст договора, который по всей видимости будет коммерческим, раз вам приспичило читать весь этот юридический каламбур.      

Вообще, приступая к составлению договора вам необходимо решить главный вопрос, а именно какой договор вам нужен. И речь идёт не только о его виде, но в основном о его  типе: внешнеторговый это договор или местный. Так называемая правосубъектность сторон договора будет в конечном счёте определять, требования какого нормативного документа должны быть прочтены при составлении того или иного проекта договора.

Если вы готовитесь заключить местный договор не выходящий за пределы Узбекистана, вам понадобиться только усвоить Закон РУз «О договорно-правовой базе деятельности хозяйствующих субъектов» от 29.08.1998г. за №670-I и ознакомиться с отдельными положениями ГК РУз, регламентирующих порядок составления нужного договора.

Однако, если вы намеренны заключить импортный или экспортный контракт вам не обойдись без соблюдения прямых внешнеторговых условий, предъявляемых к проектам контрактов по Постановлению Кабинета Министров РУз «О мерах по дальнейшему совершенствованию мониторинга экспортно-импортных операций» от 30 сентября 2003 г. за № 416. Потому как, среди прочего Постановление Кабинета Министров содержит минимальные требования, по ссылкам на код товара по ТН ВЭД, условиям Инкотермс, валюте платежа, языку контракта, происхождению товара, месту выполнения работ,  оказания услуг и другим внешнеэкономическим особенностям, которые обязательны для отображения в контракте. В противном случае, контракт может быть признан не соответствующим требованиям законодательства и у вас возникнут проблемы с теми же таможенными и налоговыми органами.

Но не будем заходить так далеко в юридические дебри. Нам же нужен всего лишь небольшой и качественный договор, судя по названию статьи. И как раз, этим вопросом, после  получения всех разведданных, мы займемся сейчас вплотную.

Остановим-ка свой мучительный выбор, пока на договоре купли-продажи. Почему именно на нём? Да потому, что договор купли-продажи идёт первым по списку договоров ГК РУз. И если верить условиям кодекса – ст. 386, то почти все договора строятся и базируются, прежде всего, вокруг условий договора купли-продажи. А уже потом добавляют от себя  специфические условия по работам, услугам, и тому подобным предметным различиям. Если не верите кодексу, то думаем целая Конвенция Организации Объединенных Наций, посвященная не чему-нибудь, а конкретно договорам международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) внятно убедит вас об обратном.

То есть, каждый раз, когда вы воодушевляетесь заключить договор, вы составляете прежде всего договор купли-продажи, а уже потом исходя из принципа свободы договора – ст 354 ГК, лепите что-то своё, даже и договор, не только не предусмотренный законодательством, но и содержащий элементы различных договоров (смешанный договор). Но не перебарщивайте конечно. Там, где кодекс или иной правовой документ, ставит заграждение в виде прямого нормативного указания, как в случае с Инкотермс, вы должны работать с проектом договора, непосредственно включая эти обязательные параметры. Иначе увы, в части противоречия с законом, условие договора даст сильного маху, способного односторонне переиначить текст соглашения не в вашу пользу.

Всё ещё не совсем понятно? Если, голова пока кружится от пульсирующих вопросов или перед глазами проплывает бессмысленный текст, то забейте на всё что было сказано выше. Просто запомните одно, для признания вашей писанины, как раз договором, а не протоколом, письмом, заявлением или иной бумажной абро-кадаброй вам архиеважно соблюсти 4 договорных правила, при составлении качественного
Сonsensio de instauratione obligationibus:

1. Сведения о сторонах договора. Между кем и кем заключается договор, с указанием имён физических лиц, наименования организации, документа управомачивающего заключить договор представителем, а также с подробными реквизитами о месте нахождении сторон, банковскими счетами;    

2. Предмет договора. Что именно стороны обязуются сделать друг перед другом. То есть одна сторона продаёт столько то товара, а другая сторона обязуется принять и оплатить, указанное в предмете количество материальных объектов;

3. Цена договора и порядок платежа. Сколько стоит товар по договору, и когда вы должны оплатить за него, а ваш контрагент передать его вам в обусловленный срок;

4.  Дата и место договора. Мы не зря поставили это условие в конце. Потому что, многие пренебрегают данным правовым стержнем, фактически держащим все звенья условий договора в одной цепи договорного исполнения. Конкретнее, от даты договора будет зависить дата его вступления в силу, и начнётся отсчёт выполнения сторонами договорных обязательств, а от места – все налоговые и правоприменительные последствия.                       

И на этом всё! Наличие этих четырёх существенных постулатов в формате бумажного носителя будет полностью удовлетворять факт законности заключенного договора. Что же касается остальных условий договора, обычно множественно прописанных в договорах, то, как не прискорбно это признавать, но они во многом повторяют положения законодательных актов, которые сколько не перечисляй будут действовать в любом случае: в императивной форме, то есть обязательны к соблюдению в принудительном порядке по закону. Или диспозитивной форме, когда закон предоставляет сторонам придерживаться установленных норм законодательства в альтернативном порядке, то есть оставить всё на усмотрение норм законодательства или предусмотреть в договоре отдельный другой режим работы по правам и обязательствам сторон.

Говоря проще, приведём пример. По части 1 ст. 388 ГК сказано, что «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Это императивная норма, обязывающая продавца совершить однозначные действия и уйти влево-вправо никак не получится. Вместе с этим, в части 2 ст. 388 ГК, указывается «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, одновременно с передачей вещи продавец обязан передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законодательством или договором». А это уже диспозитивная норма ГК, предоставляющая сторонам право выбрать и указать в договоре обязательство продавца передать покупателю, также все неоотъемлимые части товара.

Не укажи вы в договоре условия о передачи товара вместе с техническими документами, закон вас прикроет в качестве доброго напарника, и обяжет продавца передать эту недостающую документацию, без которой никак не получается запустить уже купленное и, по ходу, простаивающее оборудование.   

То же самое и по остальным условиям договора из раза в раз упорно повторяющихся в договоре, но впустую работающих паралельно с уже имеющимися нормативами. Просто взгляните на 389 статью ГК, регулирующего срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю. Там сказано, если договор не содержит срока по передаче товара, то по ст. 242 ГК должник-продавец обязан произвести исполнение имеющегося обязательства по передаче в семидневный срок со дня предъявления требования кредитором-покупателем, если обязанность немедленного исполнения не вытекает из закона, договора или существа обязательства. Этот же режим применяется наоборот – к покупателю, по оплате товара.

А что скажете, про условие о качестве товара, которое несмотря на возможное отсутствие в договоре, всё же своей длинной правовой рукой дотягивается до сторон обязывая по статьям 402-410 ГК продавца передать покупателю товар, который соответствует образцу и (или) описанию в договоре и управомачивает покупателя предъявлять требования по качеству в пределах двух лет со дня передачи товара покупателю, или 6 месяцев в случае  договоров между физическими и юридическими лицами, в части ст. 13 Закона РУз «О защите прав потребителей». Наверняка порадуетесь, если только вы не продавец. 

Не остались в стороне и условия об ассортименте, комплектности, таре и упаковке товара красочно рассписанные в ст. 411-415 ГК. Про форс-мажор и говорить нечего, ст. 333 ГК уже давно всё сказало за вас, и как бы вы не прописывали форс-мажорные обстоятельства в договоре неприятности накроют, в случае чего, всех сторон договора. Поскольку по аналогии с внешнеторговыми контрактами - «Положение о порядке подтверждения обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор)»  Приложение к ПКМ от 15.02.2005 г. N 63, форс-мажором признаются землетрясения, оползни, ураганы, засухи, состояние войны, блокады, запреты на импорт и экспорт в государственных интересах и другие обломы, о которых вы точно услышите, раз заключаете местный контракт. И в этом случае, условие о предоставлении контрагентом отдельного предупреждения об их наступлении выглядит в не самом логичном ракурсе.        

Отдельно хотелось бы остановиться на условиях об ответственности сторон договора, каждая встреча которых в проекте хозяйственного договора, вызывает лишь улыбку. Не утруждайте себя их копированием с текста законодательства или в целом предусматривать подобный раздел ответственности со ссылкой на законодательство. Санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств согласно последнему абзацу ст. 24 Закона РУз «О договорно-правовой базе деятельности хозяйствующих субъектов» применяются к виновному контрагенту автоматом в развёрнутом виде неустоек (штрафы, пени) подробно перечисленных в ст. 25-32 этого закона. И надобности в их неизменном дополнительном отражении в хозяйственном договоре однозначно нет. Если только, вы не хотите снизить санкционную планку или  повысить её.

В остальных же случаях заключения договоров между гражданами и юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, санкции обязательно пропишите подробней. При условии если ваше мнение будет что-то значить для хоз субъекта.

Статья договора по месту разрешения споров тоже в большинстве договоров не имеет под собой полезной нагрузки. И в 90% случаев ограничивается лишь ссылкой на нормы законодательства. Если стороны находяться в одном городе и не намерены определять конкретный суд, по праву выбора места судебных прений, зачем это указывать в договоре со ссылкой на законодательство? Ведь законодательство в лице Гражданско-процессуального кодекса и Хозяйственно-процесуального РУз уже предусмотрело вопросы подведомственности и подсудности в ст. 145 ГПК и 23, 24 ХПК РУз. Фактически получается, что приведя в договоре в части судебных споров, ссылку на законодательство, стороны попусту нагружают текст договора. Так сказать для красного словца. Хотя в некоторых случаях действительно не знают нормы процессуальных кодексов на которые сами же ссылаются.          

Очень часто, если не всегда, в договорах прописывается условие о действии договора до полного исполнения обязательств сторон. Откроем для всех Американский материк в виде ст. 357 ГК. Где сказано, что «Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение». То есть, если заключаемый договор по сути не носит срочного характера, то не указание в нём ссылки на срок действия договора, будет означать действие договора до полного исполнения обязательств сторон, указанных в предмете и условиях договора по ст. 357 ГК.

Видите, всё уже легко сделано за вас давным-давно. А опасались, упустить в договоре эти казались бы существенные моменты. Но нет, законодатели всегда придут на выручку в виде справедливой длани законодательных актов, устанавливающих равные права и обязанности для обеих сторон заключенного соглашения. Ну или в образе меркантильных юристов, которые разъяснят вам имеющиеся возможности по законам.  

К слову в англо-саксонской системе права, в Великобритании и других государствах прецедентного права и судебного законотворчества, составление письменных договоров абсолютно не востребованно законом, даже между business entities и даже при сумме договора 200 000 $. Всё решается и регулируется только законодательной базой тех стран. Совсем как у нас, правда с небольшими отличиями. Хотелось бы, чтобы было вообще также как у них.  

И это было бы крайне удобно скажу я вам. Во всех смыслах: как в экономическом, так и физическом. Так как, не надо было бы целыми днями утруждать себя, выискивая в нескончаемом потоке договорных перепитий, условий которые могли бы вас подловить. А обратить внимание на другие договорные условия. К примеру, технические приложения, которые оставляются на усмотрение технических специалистов, и где можно пропустить юридические формулировки, противоречащие основным договорным условиям.                                       

 

      

 

Тимур Абдулазизов
юридический эксперт

 

 

 

 

 




2014-2016. Legamb.uz ©
"Правовая помощь для всех"

 

Воспроизводство, копирование, распространение и другое использование информации с сайта Legamb.uz
разрешается только при письменном разрешении администрации сайта.